Медиация

Разновидность медиации, которая проводится с помощью Интернет-технологий, тем самым дополняя возможности медиаторов в спорах между сторонами которые удалены друг от друга (международная торговля, электронная коммерция), или которые не могут лично принимать участие в процедуре (вследствие, например, инвалидности). Такая медиация полезна как предварительная фаза основного процесса, где, например, имеет значение фактор времени, для начала подготовки сторон и проведения процедуры мозгового штурма. Отличается эффективностью, экономичностью и многофункциональностью[2][6].

Экспериментальные программы медиации с использованием добровольцев-медиаторов начались в США в начале 1970 годов в нескольких крупных городах. Они оказались настолько успешными, что сотни других программ были проведены по всей стране в следующие 2 десятилетия, и в настоящее время практика медиации широко распространена в Соединенных Штатах[9].

Судебная практика США ориентирована на то, чтобы большинство споров разрешалось добровольно до суда, а судья может прервать суд и посоветовать сторонам поработать с медиатором. Серьёзные переговоры в сферах экономики, бизнеса, политики проходят только с участием медиатора, выпускаются журналы, освещающие проблемы медиации. Существует Национальный институт разрешения диспутов, действуют частные и государственные службы медиации. Посредническая деятельность в США должна быть сертифицирована, и закреплена в Едином Закон «О медиации» (Uniform Mediation Act), и иных подзаконных актах, например «Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа штата Мичиган»[9].

Большое число европейских стран приняло законы о медиации между правонарушителем и потерпевшим. Не всегда в законах используется термин «медиация», так например, может указываться о возможности возмещения, примирения или «принятия ответственности» перед потерпевшим. При этом непосредственное упоминание медиации в законе описывается общими словами, что предполагает существование правовых гарантий в подзаконных актах, постановлениях или прецедентах[10].

В 2008 году Европейский Парламент и Совет издали Директиву «О некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах» (Directive 2008/52/CE du Parlement européen et du Conseil du 21 mai 2008 sur certains aspects de la médiation en matière civile et commercial), в которой рассмотрены вопросы урегулирования трансграничных споров, установлены стандарты и принципы медиации и требования к медиаторам. К 2011 году разработано и принято национальное законодательство в сфере медиации во всех в странах Европейского Союза[11][12].

Во Франции медиация в уголовно-правовых отношениях (mediation penale) изначально появилась на практике, и включена в текст УПК Законом 4 января 1993 года. Так, если прокурор республики вправе до возбуждения публичного иска с согласия сторон провести медиацию, если решит что это обеспечит возмещение вреда потерпевшему и завершит конфликт (ст. 41-1). При этом предложение прокурора исключительно добровольно, но практика применения этой статьи отличается в разных регионах Франции. Как правило прокурор для медиации передает разрешение спора в специализированную общественную организацию, которая пробует с помощью медиации примирить потерпевшего и обвиняемого. По итогу либо заключается соглашение, либо дело возвращают прокурору[13].

В Бельгии медиация применяется по делам о преступлениях, наказание за которые не превышает 20 лет лишения свободы, а уголовное дело может быть прекращено если обвиняемый возместит ущерб, пройдет курс лечения или получит профессиональное образование. При этом медиация проводится непосредственно прокуратурой, в которой для неё предусмотрены специальные должности[13].

Досудебные и внесудебные методы решения споров в Германии появились в конце XX века, законодательно медиация закреплена в Вводном законе к Гражданскому кодексу судопроизводства Германии[1].

В Австрии в 1985 году появилась модель медиации для внесудебного разбирательства дел совершенных несовершеннолетними в рамках уголовного судопроизводства, и распространена на взрослых в 1992 году. Австрийский федеральный закон о медиации принят в 2003 году[13]. Медиатор в Австрии внесён в номенклатуру профессий, а соглашение, принимаемое в результате медиации в ходе судебного разбирательства, признаётся судом, хотя досудебная медиация такой судебной защиты не получает[12].

Так как азиатские страны придерживаются довольно консервативного подхода к решению проблем, то и институт медиации не получил достаточного распространения в странах Азии, так как в связи с религиозным мировоззрением судебные разбирательства непопулярны. В Японии один из самых низких показателей обращений в суд для защиты нарушенных прав, и разрешением споров занимаются специализированные органы. В Китае метод примирения закреплен в ст. 2 Закона КНР «О народном посредничестве»[14].

В Австралии до недавнего времени не существовало национальной системы аккредитации для ADR-организаций, однако, после Национальной конференции по медиации в мае 2006 года, началось формирование национальной системы стандартов аккредитации в области медиации[15]. Представители ADR-организаций признают, что медиаторы (в отличие от арбитров или посредников) должны иметь профессиональную аккредитацию. В Австралии большое количество организаций прибегают к услугам медиаторов, но клиенты медиаторов не могут получить подтверждения, что им оказываются услуги надлежащего качества. Из-за большого разнообразия услуг, оказываемых ADR-организациями, сложно выработать набор стандартов, которые могли бы применяться ко всем услугам в сфере ADR, в то же время идёт выработка стандартов для отдельных видов альтернативного урегулирования споров[16]

Статья 79-4 Закона о судах 1984 года гласит, что суд может с согласия правообладателей передать иск в посредничество. Этот пункт также определяет, что медиатор может делать в процессе медиации и каковы его полномочия перед судом. В соответствии с этим пунктом приняты подробные правила, детализирующие, кто такие посредники, к которым будет обращаться суд, и каковы их полномочия.

Из-за бремени, возложенного на судебную систему, многие споры передаются для рассмотрения медиатору. Многие суды используют систему маршрутизации дел, которая позволяет посредничать в признанных достойными рассмотрения делах до того, как они будут назначены на слушание перед судьей.

В настоящее время в России применение медиации в арбитражных и гражданских судах регламентируется Федеральным законом № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)», вступивший в силу с 1 января 2011 года[17].

Этим законом устанавливается внесудебная процедура урегулирования гражданско-правовых споров при участии нейтральных лиц (медиаторов) как альтернатива судебному или административному разбирательству. Определяется сфера применения — урегулирование гражданских, семейных и трудовых споров. При этом процедура медиации не может применяться в гражданских, трудовых, семейных отношениях, если результаты урегулирования спора могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы (например, по делам о несостоятельности (банкротстве).

Устанавливаются требования к соглашению о проведении процедуры медиации. Соглашение заключается в письменной форме и должно содержать сведения: о сторонах, предмете спора, медиаторе (медиаторах) или организации, осуществляющей оказание услуг по проведению процедуры медиации, порядке проведения процедуры медиации, условиях участия сторон в оплате расходов, связанных с проведением процедуры медиации, сроке проведения процедуры медиации (он не должен превышать 180 дней). При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры к тому, чтобы указанная процедура была завершена в срок не более 60 дней.

Назначение медиатора производится по взаимному соглашению сторон, а услуги по проведению процедуры медиации могут оказываться как на платной, так и на бесплатной основе. В законе прописаны также процедуры медиации — внесудебная, досудебная и судебная, предусматривающая проведение процедуры медиации на любой стадии судебного разбирательства. Устанавливаются требования к медиаторам, деятельность которых может осуществляться как на профессиональной основе (лица, достигшие возраста 25 лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утверждаемой в порядке, определяемом Правительством РФ), так и на непрофессиональной основе (лица, достигшие возраста 18 лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости), а также особенности правового положения саморегулируемых организаций медиаторов и их основные функции.

Профессионалами в процедуре медиации принято считать лиц, которые достигли возраста 25 лет, имеющие диплом о высшем образовании и документ, подтверждающий прохождение курса обучения медиаторов. В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 3 декабря 2010 года № 969 «О программе подготовки медиаторов» программа данного курса обучения должна быть обязательно утверждена Министерством образования и науки Российской Федерации по согласованию с Министерством юстиции Российской Федерации[2].

Помимо этой сферы применения медиации, существует совсем другое направление деятельности, которое заключается в создании школьных служб примирения, членами которых становятся сами ученики школы. Они обучаются навыку медиации и образуют самостоятельную форму школьного самоуправления. Благодаря этому в школах, где функционируют такие службы, повышается степень ответственности и коммуникативной компетентности среди обучающихся. Работа служб медиации, созданных в российских образовательных учреждениях, рассматривается как педагогическая технология[18].

С 2008 в России издаётся профессиональный журнал для медиаторов — «Медиация и право». С 2005 года в Москве раз в два года проводятся международные конференции, посвящённые медиации[19].

На законодательном уровне на Украине процедура медиации не закреплена, рассматриваемые законопроекты «О медиации» отклонены. Однако некоторые положения связанные с медиацией законодательно установлены в рамках судебной реформы 2017 года, а именно о конфиденциальности информации доверяемой независимому посреднику в ходе медиации, (п. 2 ч. 1 ст. 70 Гражданского процессуального кодекса Украины, п. 2 ч. 1 ст. 67 Хозяйственного процессуального кодекса Украины и п. 2 ч. 1 ст. 66 Кодекса административного судопроизводства Украины). Закреплено что не могут допрашиваться в качестве свидетелей лица об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с участием в процедуре медиации (п. 8 ч. 2 ст. 65 Уголовного-процессуального кодекса Украины). Также возможно вернуть 50 % судебного сбора если на любой стадии судебного разбирательства по гражданским, хозяйственным и административным спорам заключено мировое соглашение (ст. 142 ГПК, ст. 130 ХПК, ст. 142 КАСУ)[20].

Медиация в Казахстане обрела официальный статус в 2011 году с принятием Закона Казахстан «О медиации» от 28.01.2011 года, которым определены виды споров для разрешения которых возможно применение медиации, а именно «возникающие из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, а также рассматриваемые в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, об уголовных проступках, если иное не установлено законами Республики Казахстан, и отношения, возникающие при исполнении исполнительного производства» (ст. 27). При этом медиация, не связанная с уголовными правоотношениями, применяется как до обращения в суд, так и во время судебного разбирательства (ст. 20), а в уголовном судопроизводстве строго ограничена сроками (ст.24), при этом медиация на досудебной стадии в уголовном процессе не обязательно влечёт прекращение дела[21].

Беларусь

Закон Республики Беларусь № 58-З " О медиации " принят в 2013 году. Данный Закон регулирует деятельность медиаторов, а именно " отношения, связанные с применением медиации в целях урегулирования споров, возникающих из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, а также споров, возникающих из трудовых и семейных правоотношений, если иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа соответствующих отношений."[22]